Товарного знака нет

СтандартыПравить

Создать уникальный токен и связать с ним медиафайл можно самостоятельно и бесплатно на сервисе opensea.io. Для этого потребуется адрес в Ethereum. Если его нет, для генерации можно воспользоваться множеством сервисов криптовалютных кошельков, одним из вариантов которых является MetaMask в форме расширения для популярных браузеров или мобильного приложения, не требующий регистрации и передачи каких-либо персональных данных.

Передать уникальный токен на другой Ethereum-адрес, вне зависимости, принадлежит он тому же человеку или другому, возможно только по процедурам обработки смарт-контрактов, что подразумевает уплату системе (сети узлов Ethereum) комиссии.

NFT и налоги

Специальное регулирование продажи невзаимозаменяемых токенов в российском налоговом законодательстве отсутствует (законопроект об изменениях в Налоговый кодекс РФ еще рассматривается, но он также не регулирует подробно этот аспект). Минфин России в своих разъяснениях придерживается базового подхода к налогообложению криптоактивов — доход от продажи минус расход на покупку умножить на ставку НДФЛ для физлиц или налога на прибыль организаций, объяснил старший юрист налоговой практики Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP Дмитрий Кириллов.

Налоговые последствия продажи NFT будут зависеть от договорной модели, по которой работает конкретная площадка, выпускающая NFT, отметил Кириллов. По общему правилу NFT закрепляет отчуждение исключительного права на произведение, реже — лицензию на использование произведения с разовым платежом (например, экземпляр электронной картины с уникальным номером). В таком случае токен NFT может быть расценен не как самостоятельный объект, а как носитель по аналогии с передачей прав на «коробочное» программное обеспечение, где предметом сделки является лицензия на ПО, а не диск с экземпляром программы.

Создатель произведения, «зашитого» в NFT, будет обязан подать налоговую декларацию по НДФЛ до 30 апреля года, следующего за годом продажи токена, и уплатить налог до 15 июля того же года. При этом он вправе уменьшить облагаемый НДФЛ доход на сумму профессиональных налоговых вычетов — это могут документированные расходы или расчетная сумма в 20-40% дохода в зависимости от вида произведения.

По словам Кириллова, если покупатель такого NFT решит продать его дальше, он также будет обязан задекларировать доход от продажи и уплатить НДФЛ. При этом он сможет уменьшить доход на сумму документально подтвержденных расходов на покупку этого токена.

Применимы ли положения об исчерпании прав к продаже фирменного виртуального товара?

Когда человек покупает материальный предмет, будь то одежда, бытовая техника или автомобиль, этот человек имеет право делать с ним все, что ему заблагорассудится. Он может изменить внешний вид или функциональность предмета, отдать его кому-то, продать на вторичном рынке или даже уничтожить. Доктрина исчерпания прав не дает владельцу товарного знака возможности контролировать свои товары на рынке после их продажи. Но что происходит, когда предмет является виртуальным, а не осязаемым объектом имущества? Пока что вопросов больше, чем ответов. Например, какими правами обладает покупатель на купленный им виртуальный предмет и, что, может быть, еще важнее, какие права у него есть по его мнению? Считаются ли права владельца товарного знака исчерпанными при продаже товара или он продолжает иметь права на переданный объект интеллектуальной собственности? Имеет ли владелец товарного знака бессрочные обязательства перед покупателем товара или перед тем, кому этот товар передается впоследствии?

Прародителями метавселенной являются видеоигры, такие как Fortnite, и их производители уже давно занимаются продажей виртуальной экипировки, скинов или «косметики», которую игроки могут использовать со своими онлайн-аватарами. Поэтому такая модель может быть поучительной в контексте метавселенной. Эти скины не имеют срока годности. Игроки «владеют» ими, при условии, конечно, что они продолжают участвовать в игре, используя новые версии Fortnite. Владение таким имуществом, обусловленное участием путем периодической уплаты лицензионных сборов, больше похоже на лицензию, чем на полную передачу предмета, как в реальном мире. Что произойдет, если исчезнут закрытые экосистемы нынешнего интернета? Будут ли эти скины тем, что принадлежит покупателю и что он может использовать во всей метавселенной, а не на конкретной платформе? Чего ожидать владельцу виртуальной пары кроссовок Nike или виртуальной сумки Gucci?

NFT представляют особый интерес с точки зрения права собственности. Как уникальный виртуальный предмет они могут продаваться буквально за миллионы долларов. NFT художника Бипла был продан на аукционе Christie’s за 69 миллионов долларов США мета-коллекционеру. Эти ценники с огромными цифрами на таких виртуальных предметах, вне всякого сомнения, породят яростно оспариваемые юридические претензии, если что-то пойдет не так.

Владельцам брендов следует подумать о том, как построить свой виртуальный рынок с надлежащими процедурами регистрации товарных знаков, продуманной стратегией контроля и соответствующими лицензиями и условиями использования, поскольку они хотят действовать и расти в условиях метавселенной (стараясь при этом избегать юридического жаргона, чтобы не отвращать пользователей). Эти проблемы с товарными знаками, если к ним относиться недостаточно осторожно, могут подорвать репутацию, если потребители разочаруются в том, как брендовые виртуальные товары продаются в метавселенной. Как и сейчас в социальных сетях, оплошность в метавселенной может иметь немедленные негативные последствия для бренда.

Когда физические лица или бизнесы регистрируют товарные знаки, они делают это в отношении конкретных товаров и услуг в соответствии с международной классификацией, известной как Ниццкая классификация, которая регулярно обновляется. Ниццкая классификация состоит из 45 категорий, из которых 34 относятся к товарам и 11 к услугам. Ниццкая классификация была создана в соответствии с Ниццким соглашением о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков, заключенным в июне 1957 г.

Регулирование

Первое — нормативное регулирование. Ни один рынок невозможен без регуляторных механик и системы защиты информационной безопасности пользователей, и NFT не стал исключением. NFT — это блокчейн-сертификат, удостоверяющий, что некий актив принадлежит тому или иному владельцу. Однако юридически права покупателя токенов сильно ограничены. Право собственности предполагает, что можно продать, купить, изменить, уничтожить то, чем владеешь. Но держатели NFT, например, не могут изменить цвет изображения или подать в суд за незаконное использование токена.

Важно понимать разницу между самим NFT — записью о собственности в блокчейне — и активом, к которому он относится, — фото, видео или другому файлу, хранящемуся отдельно. Если компания, выпустившая NFT, выйдет из бизнеса и перестанет размещать эти цифровые произведения искусства, то покупатели могут остаться с токенами, базового актива которых не существует.

Покупка NFT не дает автоматически права собственности на соответствующие цифровые произведения искусства. Их нужно приобретать по отдельному контракту. В отсутствие такого контракта владелец NFT не имеет права делать или продавать копии произведения искусства, создавать производные работы на его основе и передавать авторские права. Это значительно ограничивает возможность владельцев NFT публиковать, делиться или иным образом демонстрировать изображение, связанное с NFT.

Поскольку NFT создаются на основе открытого исходного кода, они могут иметь авторские права, отличные от авторских прав на соответствующее цифровое изображение. Отдельные авторские права могут увеличить общую стоимость владения NFT. Однако такое раздвоение прав собственности на цифровые произведения NFT может еще больше усложнить разбирательство по делу о нарушении прав, например когда законный владелец NFT предъявляет иск за нарушение авторских прав со стороны законного владельца произведения искусства.

Как и владельцы платформ социальных сетей, владельцы платформ NFT обязаны удалять нежелательный контент. В качестве упреждающего решения некоторые платформы, такие как NFT OpenSea, заявляют, что удаляют работы, на которые получены официальные претензии о нарушении прав, и прерывают доступ пользователя к услугам, если установлено, что тот является повторным нарушителем.

NFT не имеет конкретного определения и может описывать широкий спектр активов и опирается только на определенные характеристики. Существующие законодательные предложения подразумевают возможные различия в управлении NFT в будущем в рамках нормативно-правовой базы ЕС и Великобритании. Предложение по регулированию рынков криптоактивов, выпущенное в сентябре 2020 года в Европейском союзе, может служить основой для регулирования конкретной рыночной деятельности, связанной с NFT. С другой стороны, существующие регулятивные прецеденты в Великобритании, скорее всего, исключают NFT. Тем не менее индивидуальная оценка способов продажи или маркетинга NFT и извлечения из них ценности может помочь в определении того, попадут ли NFT под регулятивные прецеденты.

Определение стоимости

Еще одно важное дополнение к рискам и проблемам невзаимозаменяемых токенов — сложность в определении стоимости NFT. Оценка NFT в значительной степени зависит от дефицита и восприятия владельцев и покупателей, а также от наличия каналов сбыта. Чрезвычайно трудно предугадать личность следующего покупателя NFT или возможные факторы, которые повлияют на спрос. Таким образом, стоимость NFT будет в основном зависеть от того, как покупатель воспринимает цену, что приводит к сильным колебаниям.

О тесте Роджерс

В 1989 году в ходе разбирательства по делу «Роджерс против Гримальди» 875 F.2d 994 (2d Cir. 1989) суд разработал тест, позволяющий определить, требуется ли предварительное разрешение для использования товарного знака. Тест состоит из двух частей , устанавливающих, во-первых, имеет ли использование товарного знака «художественное отношение к работе ответчика», и, во-вторых, является ли такое использование «явно вводящим в заблуждение».

Риски смарт-контрактов

Совсем недавно известный протокол DeFi Poly Network, обеспечивающий межсетевое взаимодействие, подвергся атаке хакеров. Во время инцидента было украдено почти $600 млн. Это привлекло внимание к серьезным пробелам в сфере безопасности смарт-контрактов.

ПрименениеПравить

Некоторые NFT цифрового искусства, например, эти персонажи пиксель-арта, являются примерами процедурального искусства

Другие способы применения

Март 2022 г.

Кэтрин Парк, директор, Strategic Trademark Initiatives, штат Коннектикут, США

Что такое метавселенная? Говоря простым языком, это виртуальное пространство, в котором пользователи могут взаимодействовать и общаться друг с другом множеством способов — играя, сотрудничая, совершая покупки и исследуя, — при этом не вставая с удобного дивана. Некоторые из этих функций уже существуют на игровых платформах.

То, что вырисовывается в нашем воображении, представляет собой не что иное, как сложный и многообразный воображаемый мир, в котором потребители могут жить в виртуальной реальности. Например, покупатели могут покупать виртуальные товары, онлайн-заменители реальных предметов, которыми можно украсить свой аватар, или присутствовать на концертах или спортивных мероприятиях в качестве виртуальных VIP персон, покупать дорогие и уникальные произведения искусства, водить виртуальные автомобили или яхты, путешествовать и обедать в особых и экзотических местах и многое другое. Метавселенная расширяется день ото дня.

Дополнительную привлекательность многим из этих новых виртуальных впечатлений или товаров будут придавать NFT (невзаимозаменяемые токены) (подробнее об IP и NFT), уникальное цифровое творение. И будет создаваться много не воображаемой, а вполне реальной добавленной стоимости, поскольку потребители этой новой виртуальной и дополненной реальности тратят реальные деньги, хотя и в виде цифровых валют, участвуя во всем этом.

Хотя метавселенная все еще развивается, она уже прочно обосновалась в ряде секторов. Игровая вселенная, например, является лидером в развитии нового пространства, где игроки могут совершать внутриигровые покупки, используя виртуальную внутриигровую валюту цифровых объектов, таких как «скины».

Не остаются в стороне и спортивные лиги, предоставляя возможности для покупки коллекционных карточек за NFT или участия в мероприятиях фэнтези-лиги нового поколения. Участники могут посетить виртуальное музыкальное событие, например концерт американского рэпера Трэвиса Скотта. И это только начало. Ожидается, что метавселенная будет лишь расширяться, становясь более богатой средой для сообщества пользователей.

Как и в физическом мире, в метавселенной возникает множество юридических вопросов. Конфиденциальность и сбор данных, антимонопольные и антиконкурентные законы, свобода слова и диффамация, а также вопросы интеллектуальной собственности, от авторского права до патентов и товарных знаков. Для владельцев брендов решающее значение будет иметь защита этих брендов в виртуальном пространстве, и для того, чтобы подготовиться к игре в этой новой «мета-песочнице», потребуется целая юридическая стратегия.

Владельцам брендов следует подумать о том, как построить свой виртуальный рынок с надлежащими процедурами регистрации товарных знаков, продуманной стратегией контроля и соответствующими лицензиями и условиями использования, поскольку они хотят действовать и расти в условиях метавселенной.

Кибербезопасность и риски мошенничества

Ошеломляющий рост популярности NFT привел к активизации кибермошенников.

На сегодняшний день не существует системы для предотвращения краж и подделки NFT. К примеру, хакер специально создал копию NFT-картины художника Beeple стоимостью $69,3 млн, чтобы развеять миф об уникальности и безопасности токенов. Своим поступком он хотел заявить, что сегодня нет никаких мер, позволяющих избежать кражи и ненадлежащего использования таких произведений искусства.

Также хакеры стали заманивать пользователей раздачей NFT на фишинговые сайты платформ и просить поделиться начальной фразой — списком из слов, который генерируется криптокошельком, — для получения доступа к кошельку и хранящимся в нем криптовалютам и NFT. Так попался один из NFT-энтузиастов, Stazie, соучредитель игры в жанре Play-to-Earn, Hedgie. Он потерял цифровые активы на сумму около $1 млн.

ИсторияПравить

NFT (невзаимозаменяемый токен ) — это некий сертификат уникальности и неповторимости какого-либо цифрового объекта, который создан с помощью технологии блокчейн. С помощью NFT можно продать или купить любой цифровой объект: кино, картину, дом, твит, музыку, изображение, 3D-модель, текст, игровой предмет и т.д.

Изначально рынок невзаимозаменяемых токенов (NFT) привлекал к себе энтузиастов игровым форматом, а сегодня технология стала альтернативным источником дохода в сфере искусства и бизнеса.

Первую серьезную волну популярности поднял проект CryptoKitties, выпущенный еще в конце 2017 года на ETH Waterloo hackathon. Это онлайн-игра, где пользователи разводят цифровых котиков, создают новые породы и продают их на аукционе.

Простота и спекулятивность идеи — купи и вырасти, чтобы продать подороже и заработать, — а также алгоритмы для «скрещивания» внутри закрытого смарт-контракта и возможность случайного разведения породили похожие игры и новые уникальные проекты, к примеру коллекционирование и перепродажа NFT-карточек знаменитостей за более высокую цену.

Спрос и цены на токены росли в CryptoKitties и аналогичных проектах, как мыльный пузырь, а потом, как и полагается, лопнули, но идея все равно привлекла внимание NFT-энтузиастов, а также венчурного капитала и криптофондов. В конце 2017 года рынок NFT оценивался в более чем $30 млн, а в 2018-м — $180 млн. Один CryptoKitties привлек около $30 млн от таких инвесторов, как Venrock, Samsung и GV, венчурного подразделения Alphabet.

Тогда же токенами заинтересовались в мире искусства. Стали появляться цифровые платформы для размещения и торговли цифровым контентом: OpenSea, SuperRare, Rare Art Labs, а затем и российский Rarible.

Еще одно заметное достижение, упрощающее использование NFT, — минтинг площадки. Всем желающим дали возможность создавать уникальные NFT из любого загруженного цифрового изображения, а также цифровые карты, визитки и другие продукты без необходимости написания смарт-контракта. С новыми сервисами NFT стали экспериментировать популярные бренды и традиционные владельцы интеллектуальной собственности, а рост доходов от продаж отдельных токенов вырос многократно.

К примеру, самым дорогим проданным произведением искусства стала электронная картина художника Beeple и привязанный к ней NFT за $69,3 млн.

Люди решили, что если те же музыкальные лейблы и стриминговые платформы получают 75‒95% доходов от просмотра или прослушивания, то с NFT эти средства могут получать создатели контента. Индустрия потребления мультимедийного контента должна измениться в пользу авторов

Стали популярными игры жанра Play-to-Earn, где геймеры могли не только тратить деньги: но и инвестировать, зарабатывая криптовалюту и NFT.

Также распространилась идея, что NFT может помочь стартапам, технологическим компаниям, вузам и научным лабораториям получать альтернативный доход для создания уникальных разработок или исследований.

В итоге, если в конце 2020 года общую капитализацию рынка NFT оценивали в $8 млрд, то в декабре 2021 года его стоимость дошла до $41 млрд — почти столько же стоит мировой рынок искусств.

На первый взгляд, одни плюсы. Но у NFT, как и у любой другой сферы, есть и минусы, о которых обычно предпочитают молчать. Обратим внимание на риски, которые необходимо учитывать.

Что говорят суды

Сфера авторского права также отмечена рядом нашумевших случаев использования материалов третьих лиц без их разрешения. Один из самых очевидных примеров — иск компании Solid Oak Sketches, владельца авторских прав на ряд татуировок, против 2K Games, издателя популярной франшизы видеоигр NBA 2K. Истец, будучи владельцем прав на несколько графических символов, ставших татуировками знаменитых баскетболистов (в том числе Леброна Джеймса), заявил, что воспроизведение этих рисунков на цифровых копиях спортсменов в игре нарушает его авторские права. Тот же суд, который рассматривал дело Humvee (Федеральный окружной суд Южного округа Нью-Йорка), также вынес решение в пользу ответчика , указав на освобождение от ответственности по основаниям использования de minimis (при котором используется настолько небольшая часть охраняемой работы, что нарушающее права произведение не является по существу аналогичным работе, охраняемой авторскими правами, и, следовательно, не нарушает их), подразумеваемой лицензии и правомерного использования, исходя из художественного характера видеоигр.

Тем не менее, в других случаях суды постановили, что разработчики видеоигр зашли слишком далеко в использовании ИС третьих лиц. Таким образом, очевидно, что данные вопросы требуют индивидуального подхода в каждом конкретном случае.

При этом нельзя закрывать глаза на значительное число прецедентов, к которым можно прибегнуть в дискуссии о необходимости предусмотреть особые виды использования прав ИС в NFT или метавселенной. Как уже было сказано, «ничто не возникает из ничего», и разработка новых правил действительно издавна базировалась на принципе извлечения уроков из накопленного опыта. Еще один итог заключается в том, что метавселенная и NFT, по крайней мере с юридической точки зрения, не являются такими уж революционными явлениями: все-таки виртуальные миры и цифровые объекты существуют уже два десятка лет.

Однако можно с уверенностью сказать, что NFT и появление метавселенной породят много вызовов для владельцев прав ИС. Большинство этих вызовов невозможно предугадать на данном этапе. Следовательно, мы должны анализировать NFT, зарождающуюся метавселенную и другие недавние цифровые явления в свете существующих правил, принятых во многих странах и культурах после подробных обсуждений. Данные правила были также испытаны в различных ситуациях и на протяжении десятилетий доказывали свою эффективность. Безусловно, в ближайшие годы потребуются определенные коррективы, регулирующие взаимодействие людей в цифровых мирах, однако такие изменения должны вноситься только тогда, когда мы изучим характер возникших вызовов. Между тем, права ИС останутся столь же актуальны для развития науки и искусства.

Ссылки по теме

В российском праве нет такого понятия, как невзаимозаменяемый токен (NFT). Законы «О ЦФА» и «О Краудфандинге» вводят понятия цифровая валюта, цифровые финансовые активы, утилитарные цифровые права. Согласно действующему законодательству, NFT нужно воспринимать как право на иное имущество, объяснил член Комиссии по правовому обеспечению цифровой экономики Московского отделения Ассоциации юристов России Юрий Брисов. По его словам, NFT — это выражение права на объект интеллектуальной собственности.

Но NFT нельзя назвать криптовалютой или цифровой валютой. Такими токенами невозможно за что-то платить, они не могут называться цифровым финансовым активом, подчеркнул Брисов. Человек покупает уникальный виртуальный объект или оцифрованный сертификат на уникальный объект в реальном мире.

«С точки зрения права это не сильно отличается от рынка искусства, но есть своя специфика с точки зрения оборота именно цифровых активов. Поэтому к NFT в России следует применять положения, касающиеся цифровых прав ст. ст. 128 и 141.1 ГК и положения, касающиеся объектов права интеллектуальной собственности и оборота вещей», — объяснил специалист.

По словам Брисова, в иностранном праве часто все проще. Например, в США токены классифицируют исходя из их экономической сути: если токеном платят за товар — это криптовалюта; если токен дает корпоративные права — это акция; если токен дает какую-то услугу — это и есть услуга (utility), если токен, такой как NFT, относится к картине, то его и будут рассматривать как совокупность авторского права, исключительного права и самой вещи (картины в рамке или в «цифровой рамке»).

Защита вашего бренда в метавселенной

Если ваша компания рассматривает возможность продажи брендовых виртуальных товаров и услуг в метавселенной, заявки на регистрацию товарных знаков следует подавать как можно скорее. Но как подать заявку на защиту вашего бренда цифровых кроссовок? Или виртуальной сумки? Какое описание товаров и услуг подходит в таких случаях и как их следует классифицировать?

Некоторые компании уже внедрили масштабные программы регистрации. Среди них обувные гиганты, такие как Nike и Converse, которые недавно подали ряд заявок в Бюро по патентам и товарным знакам США. И, что неудивительно, компании в индустриях моды, косметики, спорта и развлечений также подают заявки на свои знаки для использования в связи с виртуальными предложениями. Хотя этим приложениям еще предстоит доказать свою жизнеспособность, они дают общее представление о том, как можно регистрировать товарные знаки для виртуальных товаров.

Как выясняется, компании подают заявки на охрану в отношении следующих классов товаров и услуг (подробнее о Международной классификации товаров и услуг): скачиваемые виртуальные товары, а именно компьютерные программы (класс 9), услуги розничных магазинов, продающих виртуальные товары (класс 35), развлекательные услуги (класс 41), нескачиваемые онлайновые виртуальные товары и NFT (класс 42) и финансовые услуги, включая криптовалюту (класс 36). По мере рассмотрения этих заявок различными ведомствами, занимающимися товарными знаками, описания товаров и услуг, а также их классификация, вероятно, станут более стандартизированными, и соответствующие рекомендации будут полезны заявителям.

В большинстве юрисдикций права на товарный знак принадлежат тому, кто первым подал заявку. И даже в Соединенных Штатах, где фактическое использование товарного знака в коммерческих целях имеет приоритет по сравнению с предшествующей датой подачи заявки, скорейшая подача заявки на основании намерения использовать товарный знак имеет решающее значение, поскольку дата подачи считается датой начала использования, даже если фактическое использование начинается позже.

Неудивительно, что злоумышленники пытаются незаконно завладеть ценными правами на товарные знаки в метавселенной с помощью упреждающей регистрации. Недобросовестных заявок на регистрацию товарных знаков в метавселенной очень много. В Соединенных Штатах, например, недавно были замечены недобросовестные заявки на регистрацию в метавселенной модных брендов, таких как Prada и Gucci. Эти недобросовестные заявки представляют серьезную проблему для владельцев товарных знаков, поскольку борьба с такими недобросовестными заявителями обходится довольно дорого: судебные издержи могут быть огромными, и это истощает ресурсы компаний.

Некоторые компании не горят желанием использовать свои бренды в метавселенной. Бренд Hermès, например, ассоциируется с великолепными изделиями из кожи, шелка и другими товарами ручной работы, которые так ценятся покупателями. Предложение своих товаров виртуально компания Hermès считает анафемой, чем-то несовместимым с самой природой изделий от Hermès. Но это не помешало пиратам продавать контрафактные виртуальные товары Hermès.

В конце 2021 г. Hermes опротестовала продажу MetaBirkins, виртуальных NFT, продаваемых на платформе OpenSea и созданных художником Мейсоном Ротшильдом. Их довольно трудно отличить от столь желанной и мгновенно узнаваемой сумки Birkin производства Hermès. Сумки Hermès Birkin продаются за тысячи долларов. NFT MetaBirkin также продавались за довольно большие суммы, и, по некоторым данным, их было продано на OpenSeas на общую сумму почти 1 млн долл. США. Гермес опротестовал законность этих операций и подал иск.

Если ваша компания не собирается использовать свои бренды в метавселенной, может ли она объявить свои товарные знаки известными и знаменитыми и тем самым защитить их от несанкционированного использования в метавселенной? Hermès вполне может утверждать, что такое несанкционированное использование бросает тень на репутацию уникального бренда. Но другим, менее известным брендам может быть гораздо труднее защитить себя при помощи юридических процедур. Возможно, им придется полагаться на анализ вероятности смешения, что является основанием для иска о нарушении прав на товарный знак. В этом случае решение может быть принято не в пользу владельца товарного знака; суд может сосредоточить внимание на том, являются ли соответствующие виртуальные и реальные товары и услуги похожими или продаваемыми по совершенно разным каналам торговли. То же самое может сделать ведомство по товарным знакам, рассматривая возражение против заявки на виртуальные товары. Владельцам товарных знаков и их юристам, возможно, придется решать, следует ли также предъявлять претензии о ложной рекламе, а также претензии в соответствии с нормами общего права, например, в связи с незаконным присвоением товарного знака и подменой товара.

Обеспечивать охрану брендов в метавселенной может быть сложнее, чем где-либо еще. Рынок NFT уже наводнен мошенническими схемами, и пользователи выражают недовольство. От OpenSeas, крупнейшего рынка NFT, и других аналогичных платформ продолжают требовать, чтобы они лучше контролировали свои операции. В этих условиях «дикого запада» существует множество рисков, связанных с товарными знаками. Во-первых, как показывает пример MetaBirkin, средства от продажи товаров, продаваемых благодаря хорошей репутации бренда, могут быть получены не владельцем этого бренда, а кем-то другим. Во-вторых, те, кто покупает мошеннический NFT, могут в конечном итоге оказаться недовольны тем, что дорогой товар не является сертифицированным, а значит деньги, которые они вложили в NFT, потеряны.

По своему замыслу метавселенная должна быть постоянно расширяющимся пространством с множеством участников. Несомненно, появятся какие-то надзорно-контрольные сервисы со специальными средствами поиска на предмет мошеннического использования товарных знаков в метавселенной. Взаимодействие с клиентами — один из способов, с помощью которого бренды могут узнавать о злоупотреблениях. И, по крайней мере на данный момент традиционным способом остается правоприменительная деятельность, в том числе письма с требованием о прекращении нарушения прав интеллектуальной собственности и последующие судебные разбирательства.

Новые вызовы для обладателей прав ИС

Тем не менее, данные новые формы развлечений действительно создают ряд вызовов для владельцев прав ИС, хотя эти вызовы обусловлены другими причинами. Авторы, производители, издатели и владельцы товарных знаков обладают исключительными правами на свои нематериальные активы. Однако эти права не являются абсолютными, и в Бернской конвенции предусмотрены определенные случаи, когда такие права нельзя осуществить. Привилегии правообладателей не распространяются на некоторые виды использования, такие как воспроизведение литературной работы в виде цитаты или использование бренда для представления продукции или услуг владельцев бренда.

Поэтому, по общему правилу, если мы хотим использовать товарный знак любой компании в цифровом объекте, таком как NFT или материал в метавселенной, мы должны получить разрешение от владельца знака. Однако в случаях с видеоиграми некоторые суды постановили, что, например, определенные описательные виды использования товарных знаков третьих лиц не требуют их предварительного согласия.

В 2017 году компания AM General LLC, производитель знаменитого армейского автомобиля Humvee, подала в суд на издателя франшизы видеоигр Call of Duty за изображение автомобиля, в котором воспроизводился дизайн Humvee и использовался соответствующий товарный знак. Однако Федеральный окружной суд Южного округа Нью-Йорка пришел к выводу , что цель Activision заключалась в разработке видеоигры, где реалистично моделируются современные военные действия, и что использование автомобиля и товарных знаков обладает художественной ценностью, поэтому отвечает критериям прохождения т. н. «теста Роджерс».

Рынок, а не пузырь

Из-за отсутствия правовых норм NFT-платформы все чаще используют в качестве перевода денег без комиссии и вычета. Сделки с NFT не облагаются налогами, поэтому любой пользователь может создать или взять существующее изображение, привязать к нему токен в любую сумму и продать ее своему партнеру или перечислить на второй аккаунт. Не исключено, что именно эта схема вызвала стремительный рост рынка NFT, а за покупателями цифровых произведений искусств по очень высоким ценам скрываются тайные криптомиллионеры, которые пытаются прикрыть свой незаконный доход NFT-энтузиазмом.

Все это затормаживает развитие многих NFT-проектов, в том числе игровых — например, Valve запретил в Steam любые игры на основе блокчейна, где можно обмениваться криптовалютой или NFT, во избежание мошеннических действий с внутриигровыми токенами. Разработчики еще не вышедшей игры S.T.A.L.K.E.R. 2 и вовсе отказались от внедрения токенов в шутер после массовой критики пользователей.

Возможно, временное снижение хайпа и критика помогут стабилизировать спрос и уравновесить рынок. Но NFT все равно обречен на регулирование.

Необходимо создать единые нормативные правила для урегулирования юридических вопросов. Также не хватает мощной инфраструктуры для предотвращения взломов и развитой системы информационной безопасности пользователей. Только при устранении этих проблем у NFT будут шансы стать самодостаточным рынком с серьезными перспективами, а не многомиллиардным мыльным пузырем.

Что будет в реальности, покажет время.

Риски, связанные с интеллектуальной собственностью

NFT-токены нередко становятся предметом спора за авторские права. Так, художник Мейсон Ротшильд создал коллекцию MetaBirkins NFT — виртуальных аналогов сумок Birkin Hermès из разноцветного искусственного меха. Он продал 100 NFT на сумму около $936 000 на платформе OpenSea. На странице коллекции MetaBirkins указано, что продукт не имеет связи с Hermès, а также с ее дочерними или аффилированными компаниями. Это не помешало модному дому Hermès обвинить художника в нарушении авторских прав, заявив, что коллекция не санкционирована правообладателем, а товарный знак Hermès используется незаконно.

Квентин Тарантино также выставил на аукцион семь «эксклюзивных сцен» из фильма «Криминальное чтиво» 1994 года в форме NFT. Киностудия Miramax подала в суд на режиссера, отметив, что режиссер уступил компании исключительные права на картину еще в 1993 году.

Рассмотрение NFT в качестве ценной бумаги

Недавно руководитель SEC США заявил, что большинство NFT на рынке продаются как ценные бумаги. Однако Верховный суд связал NFT с определением инвестиционного контракта. Следовательно, они должны соответствовать конкретным требованиям.